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[4044] 2017-07-16_《网络安全法》合规之：网络运营者的隐性成本

文档创建者：s7ckTeam
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最后更新：2025-01-16
2017-07-16_《网络安全法》合规之：网络运营者的隐性成本 《 网 络 安 全 法 》 合 规 之 ： 网 络 运 营 者 的 隐 性 成 本 原 创   原 浩   E 安 全   2 0 1 7 - 0 7 - 1 6 更 多 全 球 网 络 安 全 资 讯 尽 在 E 安 全 官 网 w w w . e a s y a q . c o m 【 E 安 全 特 约 稿 】 本 文 作 者 原 浩 ， 江 苏 竹 辉 律 师 事 务 所 合 伙 人 ， 江 苏 竹 辉 律 师 事 务 所 合 伙 人 ， C I S S P   ( 2 0 0 7 - 2 0 1 0 ) ， 江 苏 省 律 协 电 子 商 务 与 信 息 网 络 业 务 委 员 会 副 主 任 ， 全 国 律 协 信 息 网 络 与 高 新 技 术 专 业 委 员 会 研 讨 员 ， 西 安 交 通 大 学 信 息 安 全 法 律 研 究 中 心 兼 职 研 究 员 。 原 浩   江 苏 竹 辉 律 师 事 务 所 合 伙 人 在 之 前 与 E 安 全 的 约 稿 中 ， 本 文 作 者 从 不 同 视 角 简 述 了 合 规 主 体 的 典 型 合 规 义 务 和 实 现 思 路 。 但 有 些 合 规 义 务 需 从 《 网 络 安 全 法 》 （ 以 下 简 称 “ 网 安 法 ” ） 与 现 行 有 效 之 其 他 基 本 法 综 合 研 判 得 出 ， 此 即 构 成 网 安 法 相 关 特 定 主 体 合 规 的 隐 性 成 本 。 本 文 简 述 如 下 ： 一 、 刑 法 扩 张 及 后 果 的 评 估 从 行 刑 衔 接 的 视 角 来 看 ， 网 安 法 第 三 章 2 7 条 、 第 四 章 4 4 条 和 4 6 条 与 刑 法 修 正 案 （ 九 ） 的 关 系 无 疑 紧 密 ， 两 高 《 关 于 办 理 侵 犯 公 民 个 人 信 息 刑 事 案 件 适 用 法 律 若 干 问 题 的 解 释 》 则 可 视 为 对 网 安 法 第 四 章 个 人 信 息 保 护 制 度 的 及 时 “ 补 位 ” 。 网 安 法 考 虑 与 刑 事 司 法 的 优 先 对 接 ， 概 因 网 络 安 全 事 件 具 有 同 时 侵 害 国 家 安 全 、 社 会 公 众 利 益 、 不 特 定 个 人 合 法 权 益 等 “ 国 家 网 络 空 间 整 体 安 全 ” 的 “ 不 对 称 性 ” 特 征 ， 传 统 民 事 途 径 面 临 立
法 资 源 、 价 值 效 率 和 实 现 的 多 重 局 限 等 问 题 ， 例 如 新 近 爆 发 的 勒 索 软 件 攻 击 事 件 同 时 波 及 多 个 重 要 和 一 般 领 域 系 统 、 网 络 ， 需 要 以 公 法 的 “ 综 合 防 范 与 治 理 ” 思 路 予 以 快 速 回 应 ； 但 另 一 方 面 ， 泛 化 和 背 离 刑 法 谦 抑 性 的 介 入 则 会 徒 增 网 络 运 营 者 等 责 任 主 体 的 合 规 成 本 。 例 如 对 公 民 个 人 信 息 保 护 ， 刑 法 的 提 前 和 全 面 规 范 ， 在 市 场 发 育 尚 欠 充 分 的 场 景 下 则 可 能 会 抑 制 数 据 流 通 和 （ 大 ） 数 据 分 析 技 术 ， 也 导 致 无 法 通 过 市 场 化 交 易 的 方 式 构 筑 数 据 价 值 形 成 机 制 。 对 此 ， 2 0 0 7 年 的 赛 门 铁 克 “ 误 杀 ” 案 件 就 是 一 个 负 面 参 照 ， 应 考 虑 对 网 安 法 进 行 持 续 的 立 法 效 果 监 测 与 评 估 ， 正 视 与 刑 法 的 对 接 问 题 。 二 、 行 政 法 上 的 可 诉 性 问 题 网 安 法 的 一 些 制 度 安 排 体 现 了 行 政 执 法 的 效 率 性 思 考 ， 同 时 对 传 统 意 义 上 的 “ 可 诉 性 ” 也 构 成 了 挑 战 。 特 别 包 括 第 5 0 条 “ 境 外 信 息 阻 断 ” 、 第 5 6 条 “ 安 全 事 件 约 谈 ” 、 第 5 8 条 “ 通 信 临 时 限 制 ” 等 措 施 ， 这 些 制 度 安 排 一 方 面 毫 无 疑 问 提 升 了 网 络 安 全 事 件 响 应 效 率 ， 另 一 方 面 则 可 能 对 特 定 主 体 权 益 构 成 潜 在 和 不 可 逆 的 影 响 。 以 约 谈 为 例 ， 学 术 界 通 说 认 为 约 谈 限 于 “ 行 政 指 导 ” 的 功 能 ， 不 具 有 《 行 政 处 罚 法 》 意 义 上 的 可 诉 性 。 在 具 体 实 施 中 ， 如 2 0 1 7 年 6 月 1 日 通 过 的 《 互 联 网 信 息 内 容 管 理 行 政 执 法 程 序 规 定 》 （ 该 规 定 直 接 对 应 网 安 法 第 1 2 条 、 第 4 7 条 、 第 5 0 条 等 内 容 ） ， 其 第 五 章 专 门 规 定 了 听 证 、 约 谈 ， 但 这 两 者 在 行 政 法 上 对 行 政 相 对 人 （ 如 网 络 运 营 者 ） 的 意 义 显 然 相 反 ， 前 者 属 于 网 络 运 营 者 的 权 利 ， 后 者 则 为 不 确 定 的 双 重 义 务 不 确 定 的 双 重 义 务 ， 即 不 仅 约 谈 行 为 本 身 无 法 通 过 复 议 、 诉 讼 等 方 式 救 济 ， 且 约 谈 并 不 免 除 后 续 行 政 处 罚 的 责 任 。 综 上 ， 尽 管 网 安 法 3 0 条   “ 网 信 部 门 信 息 用 途 限 定 网 信 部 门 信 息 用 途 限 定 ” 等 进 行 了 事 先 约 束 ， 并 在 第 7 3 条 等 规 定 了 监 管 者 渎 职 的 法 律 责 任 ， 但 随 着 网 络 空 间 民 事 、 行 政 与 刑 事 立 法 的 进 一 步 夯 实 与 平 衡 ， 相 关 制 度 设 计 和 落 地 应 有 各 自 归 位 的 长 远 考 量 。 1 6 E 安 全 推 荐 文 章 安 全 推 荐 文 章 官 网 ： 官 网 ： w w w . e a s y a q . c o m 2 0 1 7 年 年 7 月 月   0 1 原 浩 ： 《 网 络 安 全 法 》 对 责 任 主 体 的 合 规 影 响 与 法 律 服 务 应 对 0 2 《 网 络 安 全 法 》 合 规 之 ： 责 任 主 体 的 双 面 规 范 与 自 查 维 度 0 3 《 网 络 安 全 法 》 的 实 施 ， 让 谁 更 焦 虑 ？ 0 4 马 民 虎 ： 《 网 络 安 全 法 》 的 意 义 0 5 谢 永 江 ： 《 网 络 安 全 法 》 之 网 络 运 营 者 的 责 任 和 义 务 0 6 黄 道 丽 ： 以 W a n n a C r y 勒 索 攻 击 事 件 为 例 分 析 《 网 络 安 全 法 》 有 效 性 度 量 0 7 《 中 华 人 民 共 和 国 网 络 安 全 法 》 2 0 1 7 年 6 月 1 日 执 行   共 7 章 7 9 条
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